Un dipendente, Antonio Rossi, impiegato presso l'azienda Alfa, ha inviato una richiesta formale al proprio dirigente per usufruire di due giorni di permesso ai sensi della Legge 104/1992, al fine di assistere la madre con disabilità grave nelle giornate del 10 e 11 agosto. Quei giorni erano già stati programmati come ferie, ma il lavoratore ha chiesto che fossero riqualificati come permessi, con conseguente ripristino dei giorni di ferie. La risposta del dirigente è stata netta: i due giorni saranno comunque scalati dalle ferie, perché il dipendente dispone ancora di giorni residui. Una posizione che, secondo la giurisprudenza consolidata, non è conforme alla normativa.
I permessi ex Legge 104 sono un diritto soggettivo, non una concessione
La Legge 104/1992, all'articolo 3, comma 3, riconosce il diritto ai permessi mensili retribuiti per i lavoratori dipendenti che assistono un familiare con disabilità grave. La Corte di Cassazione, con la sentenza n. 3209/2016, ha stabilito che questi permessi non sono equiparabili alle ferie e non possono essere sostituiti o compensati con esse. Il diritto sussiste per legge e non dipende dalla concessione del datore di lavoro, sia esso pubblico o privato. In altre parole, il datore non può imporre l'uso delle ferie al posto dei permessi 104, nemmeno se il lavoratore ha ancora giorni di ferie residui.
La sentenza n. 15435/2014 ha inoltre chiarito che i permessi ex Legge 104 non incidono negativamente sulla retribuzione accessoria. Devono essere conteggiati integralmente ai fini della maturazione della tredicesima mensilità e delle ferie. La sentenza n. 14468/2018 ha ulteriormente precisato che i giorni di permesso non possono in alcun modo essere scalati dalle ferie. Ogni tentativo del datore di obbligare il lavoratore a consumare ferie in luogo dei permessi 104 costituisce una violazione del diritto.
La tutela costituzionale e il ruolo del Garante per i disabili
La Corte Costituzionale, con la sentenza n. 213/2016, ha sottolineato che la limitazione del potere organizzativo del datore di lavoro si giustifica in vista della necessità di dare rilievo a interessi di natura solidaristica, che valorizzano il ruolo dei rapporti personali e familiari in funzione di sostegno dei più deboli. Inoltre, il D.Lgs. 5 febbraio 2024, n. 20, ha istituito il Garante nazionale dei diritti delle persone con disabilità, con il compito di verificare e contrastare le discriminazioni dirette e indirette legate alla condizione di disabilità.
Nel caso di Antonio, è fondamentale documentare ogni comunicazione, conservare le e-mail in cui il datore sollecita l'uso sostitutivo delle ferie e, se necessario, segnalare le pressioni indebite al sindacato o all'Ispettorato del lavoro. Se le violazioni sono reiterate o accompagnate da comportamenti discriminatori, è opportuno rivolgersi a un legale specializzato in diritto del lavoro. Per approfondire i diritti dei lavoratori, si veda l'articolo sui permessi e ferie.
Malattia durante le ferie, cosa succede
Un'altra questione frequente riguarda la malattia che insorge durante le ferie. In questo caso, il lavoratore deve informare tempestivamente il datore di lavoro e seguire le procedure per la certificazione dell'assenza per malattia. Una volta riconosciuta, le ferie vengono sospese per il periodo interessato e i giorni non goduti potranno essere recuperati successivamente. Anche durante questo periodo, il datore può richiedere una visita di controllo, nel rispetto delle regole previste per le assenze per malattia.
In conclusione, la risposta del dirigente ad Antonio non è conforme alla normativa. I permessi ex Legge 104 sono un diritto soggettivo pieno e non possono essere oggetto di scambio o compensazione con le ferie. Il lavoratore ha il diritto di ripristinare i giorni di ferie e di usufruire dei permessi per assistere il familiare disabile. La giurisprudenza è chiara e consolidata in tal senso.